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Einleitung:
Der Dienstvertrag stellt einen typisch gegenseitigen Vertrag dar, bei dem die beiden Vertragspartner wechselseitig durch Rechte und Pflichten verbunden sind. Zum wesentlichsten Inhalt dieses Vertrages gehört auf der Seite des Dienstnehmers die Pflicht, die vereinbarten bzw. angemessenen Dienste zu leisten (§ 1153 ABGB), und auf der Seite des Dienstgebers die Pflicht, das vereinbarte bzw. angemessene Entgelt zu bezahlen (§ 1152 ABGB). Diesen Pflichten entsprechen wechselseitige Rechte. Der Inhalt des Dienstvertrages ist jedoch damit bei weitem nicht ausgeschöpft. Es gibt daneben noch eine Reihe von gegenseitigen Rechten und Pflichten, die zum Teil ausdrücklich durch Gesetz, Kollektivvertrag oder Einzelvereinbarung festgelegt, zum Teil aber auch durch Judikatur und Lehre herausgearbeitet und anerkannt wurden.'
Die Problematik, die dieser Arbeit zu Grunde liegt, und die den Gegenstand derselben bilden soll, ist die im österreichischen Arbeitsrecht noch nicht hinreichend geklärte Frage, inwieweit ein Dienstgeber den Dienstnehmer einseitig vom Dienst freistellen kann, bzw ob ihn die Pflicht trifft, den Dienstnehmer tatsächlich zu beschäftigen (Beschäftigungspflicht des Dienstgebers). Aus der Sicht des Dienstnehmers stellt sich zugleich die Frage, ob er während des Bestandes des Dienstverhältnisses ein Recht d.h. einen klagbaren Anspruch darauf hat, vom Dienstgeber die Annahme seiner Arbeitsleistung, also die tatsächliche Verwendung seiner Arbeitskraft zu verlangen (Beschäftigungsanspruch des Dienstnehmers).
Es geht also darum aufzuzeigen, wo sich die Grenzen zwischen diesen beiden widerstreitenden Rechtspositionen befinden. Außerdem soll diese Arbeit auch diesbezügliche Entwicklungen und Tendenzen der Wandlung sowohl der herrschenden Lehre als auch der Rechtsprechung aufzeigen.
Anhand rechtsvergleichender Überlegungen mit Deutschland - wo die Entwicklung auf diesem Gebiet schon weiter fortgeschritten ist - soll schließlich überdacht werden, ob man aus der deutschen Rechtsentwicklung Rückschlüsse auf eine mögliche Rechtsentwicklung in Österreich ziehen kann, und inwieweit die deutsche Rechtslage als Vorbild oder aber als Warnschild für die Entwicklung in Österreich gelten sollte.
Inhaltsverzeichnis:
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INHALTSVERZEICHNIS
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I
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ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS
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IV
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1.
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THEMATISCHE EINFÜHRUNG
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1
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2.
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BEGRIFFSABGRENZUNG
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3
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2.1.
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Das Recht auf Arbeit
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3
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2.2.
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Das Recht am Arbeitsplatz
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4
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2.3.
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Das Recht auf freie Berufswahl
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4
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2.4.
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Das Recht auf freie Arbeitsplatzwahl
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5
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2.5.
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Das Recht auf Beschäftigung (Beschäftigungsanspruch - Beschäftigungspflicht)
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5
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3.
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BEDEUTUNG DER PROBLEMATIK FÜR DIE PRAXIS
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6
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4.
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AUSPRÄGUNGEN IM POSITIVEN RECHT
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8
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4.1.
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§ 21 SchauSpG
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8
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4.2.
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Berufsausbildungsgesetz
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12
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5.
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MEINUNGSSTAND DER LEHRE
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13
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5.1.
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Allgemeines
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13
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5.2.
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Positionen gegen die Anerkennung eines grundsätzlichen Rechts auf Beschäftigung
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13
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5.3.
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Positionen für die Anerkennung eines grundsätzlichen Rechts auf Beschäftigung
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17
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5.3.1.
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Ableitung aus der Fürsorgepflicht des Arbeitgebers
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18
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5.3.2.
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Gegen die Ableitung aus der Fürsorgepflicht
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22
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5.3.3.
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Ableitungen anderer Natur
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25
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5.4.
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Zusammenfassung des Meinungsstandes der österreichischen Lehre
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27
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6.
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MEINUNGSSTAND DER JUDIKATUR
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28
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6.1.
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Ältere Rechtsprechung
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28
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6.2.
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Jüngere Judikaturentwicklung
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29
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6.3.
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Jüngste Judikatur
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30
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7.
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TRENDWENDE IN DER JÜNGSTEN JUDIKATUR?
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32
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7.1.
|
Allgemeines
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32
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7.2.
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Die "Pilotenentscheidung" OGH 15.1.1997 90bA 2247/96y
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33
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7.2.1.
|
Entscheidung des OGH
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33
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7.2.2.
|
Anmerkungen zur vorliegenden Entscheidung
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38
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7.3.
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Die "Chirurgenentscheidung" OGH 13.11.1996 90bA 2263/96a
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40
|
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7.3.1.
|
Entscheidung des OGH
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40
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7.3.2.
|
Anmerkungen zur vorliegenden Entscheidung
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49
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7.3.3.
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Schlußfolgerungen
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51
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7.3.4.
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Lösungsversuch
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55
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7.4.
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Zusammenfassung
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56
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8.
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RECHTSVERGLEICHENDE ÜBERLEGUNGEN
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58
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8.1.
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Allgemeines
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58
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8.2.
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Meinungsstand der Lehre und Judikatur Deutschlands
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58
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8.2.1.
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Der Beschäftigungsanspruch im aufrechten Arbeitsverhältnis
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59
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8.2.2.
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Der Weiterbeschäftigungsanspruch des gekündigten Arbeitnehmers
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60
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8.2.2.1.
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während der Kündigungsfrist
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60
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8.2.2.2.
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nach Ablauf der Kündigungsfrist bis zum Abschluß des Kündigungsschutzprozesses
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61
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8.2.2.2.1.
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Betriebsverfassungsrechtlicher Weiterbeschäftigungsanspruch
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61
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8.2.2.2.2.
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Allgemeiner Weiterbeschäftigungsanspruch
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62
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8.2.2.2.3.
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Weiterbeschäftigungsanspruch bis zum Abschluß des Kündigungsschutzverfahrens bei außerordentlicher Kündigung
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64
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8.2.3.
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Ausnahmen von der Beschäftigungs- und Weiterbeschäftigungspflicht
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64
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8.3.
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Kurzer Überblick über die historische Entwicklung
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65
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8.3.1.
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Entwicklung des allgemeinen Beschäftigungsanspruchs im aufrechten Arbeitsverhältnis
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65
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8.3.2.
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Entwicklung des Weiterbeschäftigungsanspruchs im gekündigten Arbeitsverhältnis
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68
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8.4.
|
Abschließende Betrachtung
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71
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9.
|
LITERATURVERZEICHNIS
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74
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10.
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JUDIKATURVERZEICHNIS
|
80
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10.1.
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Österreichische Entscheidungen
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80
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10.2.
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Deutsche Entscheidungen
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81
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